近期，證監會(huì )、公安部、國資委、銀保監會(huì )聯(lián)合發(fā)布了《上市公司監管指引第8號——上市公司資金往來(lái)、對外擔保的監管要求》（證監會(huì )公告〔2022〕26號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指引》），對上市公司資金往來(lái)、對外擔保作出更明確的監管要求，對銀行審查上市公司提供的擔保產(chǎn)生了較大影響。
一、《指引》的主要內容
一是規范上市公司資金往來(lái)、對外擔保行為。《指引》對上市公司與關(guān)聯(lián)方經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)的要求更加嚴格，非經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)的要求更加細化；將被擔保方提供反擔保的要求，限縮為控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方，明確了上市公司控股子公司對合并報表外的主體提供擔保，視同上市公司提供擔保。
二是規范銀行金融機構貸款擔保審查行為。《指引》明確了對由上市公司及其控股子公司提供擔保的貸款申請，銀行需要認真審核擔保材料的齊備性、合法合規性、內部審批程序、信息披露情況、擔保能力、貸款人資信和償還能力等。
三是規范資金占用和違規擔保的整改、處置。《指引》將資金占用和違規擔保的整改要求作為單獨一章，提出了自查及整改要求，嚴格限制關(guān)聯(lián)方占用資金清償方式，明確了非現金清償的條件；整合有關(guān)依法查處違法違規行為的內容，新增公安機關(guān)對涉嫌犯罪案件的處理，體現了整治上市公司違法違規行為的決心。
二、對銀行信貸業(yè)務(wù)的影響
一是對上市公司擔保合法性審查要求更高。《指引》與《民法典》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔保制度的解釋》等法律法規中有關(guān)上市公司擔保規則保持一致，并以更嚴格的擔保限制、審查和披露制度規范上市公司對外擔保，這對銀行審查上市公司擔保行為提出了更高的要求。
二是存量上市公司擔保項目合法性風(fēng)險加大。若前期對于上市公司，尤其是其控股子公司擔保的貸款業(yè)務(wù)審查時(shí)，銀行未獲得適格擔保決議或者上市公司未規范進(jìn)行信息披露的，按照《指引》規定，銀行很難構成善意。若在銀行非善意的情況下，擔保行為對上市公司可能不發(fā)生法律效力，進(jìn)而可能導致第二還款來(lái)源懸空。
三是對銀行從業(yè)人員依法合規經(jīng)營(yíng)要求提高。《指引》體現出國家有關(guān)部門(mén)將加強監管合作、實(shí)施信息共享，共同建立監管協(xié)作機制，嚴厲查處資金占用、違規擔保等違法違規行為。銀行若違反《指引》的規定，將不僅影響信貸資金安全，還有可能接受行政處罰，甚至承擔刑事責任。
三、應對措施及工作建議
一是加強上市公司信貸擔保審查。在接受上市公司及其控股子公司對外擔保時(shí)，對于上市公司提交的《公司章程》、決議等擔保材料，要嚴格審查是否符合《指引》。對采用逐筆形式公告的，要核對披露的擔保事項中明確的債權人、被擔保人、上限金額等與申報貸款是否一致；對采用擔保額度預計形式公告的，應至少審查被擔保人是否包括債務(wù)人、擔保預計公告是否在有效期內，并由上市公司書(shū)面確認債權金額是否在為被擔保人提供擔保的額度內。
二是配合開(kāi)展違規擔保整改和處置。積極配合監管機構及時(shí)完成違規擔保整改，對于存在瑕疵的貸款項目，尤其是上市公司控股子公司對合并報表外的主體提供擔保的，要督促其及時(shí)完善上市公司自身決議和披露手續，并根據整改情況，酌情補充合法有效的擔保措施。
三是及時(shí)完善信貸擔保審查制度。要對照《指引》，并結合《民法典》等相關(guān)法律法規的規定，加快完善內部信貸擔保審查制度，做好“外規內化”，并督促相關(guān)業(yè)務(wù)人員加強學(xué)習、準確運用，切實(shí)防范信貸業(yè)務(wù)風(fēng)險、維護信貸資金安全。
供稿 | 安徽分行 總行法律事務(wù)部
作者 | 楊陽(yáng) 賈歡
編輯 | 劉浩
